大家好，我是小編，今天我來(lái)給大家講解一下關(guān)于2016年刑法自考試題的問(wèn)題。為了讓大家更容易理解，我將這個(gè)問(wèn)題進(jìn)行了歸納整理，現(xiàn)在就一起來(lái)看看吧。

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司法考試歷年試題解析：刑事法(三)e

（2006年）

甲乙共謀教訓(xùn)其共同的仇人丙。由于乙對(duì)丙有奪妻之恨，暗藏殺丙之心，但未將此意告訴甲。某日，甲、乙二人共同去丙處。為確保萬(wàn)無(wú)一失，甲、乙以入室盜竊為由邀請(qǐng)不知情的丁在樓下望風(fēng)。進(jìn)人丙的房間后，甲、乙同時(shí)對(duì)丙拳打腳踢，致丙受傷死亡。甲、乙二人旋即逃離現(xiàn)場(chǎng)。在逃離現(xiàn)場(chǎng)前甲在乙不知情的情況下從丙家的箱子里拿走人民幣5萬(wàn)元。出門后，甲背著乙向丁謊稱從丙家竊取現(xiàn)金3萬(wàn)元，分給丁1萬(wàn)元，然后一起潛逃。潛逃期間，甲竊得一張信用卡，向乙謊稱該卡是從街上撿的，讓乙到銀行柜臺(tái)出了信用卡中的3萬(wàn)元現(xiàn)金。犯罪所得財(cái)物揮霍一空后，丁因生活無(wú)著，向公安機(jī)關(guān)投案，交待了自己和甲共同盜竊的事實(shí)，但隱瞞了事后知道的甲、乙致丙死亡的事實(shí)。請(qǐng)回答96-100題。

96.就被害人丙的死亡而言，下列對(duì)甲、乙所應(yīng)成立犯罪的何種判斷是錯(cuò)誤的？

A.甲、乙均成立故意殺人（既遂）罪，屬于共同犯罪

B.甲、乙均成立故意傷害（致人死亡）罪，屬于共同犯罪

C.甲成立故意傷害（致人死亡）罪，乙成立故意殺人（既遂）罪，不屬于共同犯罪

D.甲成立故意傷害（致人死亡）罪，乙成立故意殺人（既遂）罪，在故意傷害罪的范圍內(nèi)成立共同犯罪

答案及解析：ABC 根據(jù)《刑法》第25條第1款的規(guī)定，共同犯罪是指2人以上共同故意犯罪。因此成立共同犯罪要求共犯之間有犯罪的意思聯(lián)絡(luò)，而根據(jù)《刑法》第25條第2款的規(guī)定，2人以上共同過(guò)失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。本案中甲、乙二人共謀"教訓(xùn)"丙，甲只有傷害的故意，而乙卻暗藏殺心，根據(jù)主客觀相統(tǒng)一的原則，甲成立故意傷害（致人死亡）罪，乙成立故意殺人（既遂）罪，在故意傷害罪的范圍內(nèi)成立共同犯罪。根據(jù)共犯理論中的實(shí)行過(guò)限也能得出相同的答案。故選項(xiàng)ABC判斷是錯(cuò)誤的，為本題應(yīng)選答案。

97.就被害人丙死亡這一情節(jié)，下列對(duì)與丁有關(guān)行為的何種判斷是錯(cuò)誤的？

A.丁成立故意殺人罪的共犯

B.丁成立故意傷害罪的共犯

C.甲丁成立搶劫罪（致人死亡）的共犯

D.丁對(duì)丙的死亡不承擔(dān)刑事責(zé)任

答案及解析：ABC 丁主觀上只有對(duì)丙實(shí)施盜竊的主觀故意，沒(méi)有傷害、殺害丙的故意或者過(guò)失。丁也沒(méi)有參與甲、乙傷害丙的犯罪過(guò)程當(dāng)中。因此丁只能在盜竊罪的范圍內(nèi)才能構(gòu)成共犯，而對(duì)于丙的死亡這一情節(jié)，丁屬于被誘騙而實(shí)施了望風(fēng)這一行為。根據(jù)主客觀相統(tǒng)一原則，丁對(duì)丙的死亡不承擔(dān)刑事責(zé)任。

98.對(duì)于甲從丙家的箱子里拿走人民幣5萬(wàn)元，丁望風(fēng)并分得贓物這一情節(jié)，下列何種判斷是正確的？

A.對(duì)甲應(yīng)定搶劫罪、對(duì)丁應(yīng)定盜竊罪

B.對(duì)甲、丁的行為應(yīng)定盜竊罪

C.甲、丁都應(yīng)對(duì)5萬(wàn)元承擔(dān)刑事責(zé)任

D.甲對(duì)5萬(wàn)元承擔(dān)刑事責(zé)任，丁只對(duì)3萬(wàn)元承擔(dān)刑事責(zé)任

答案及解析：BC　甲與丁均具有盜竊的共同故意，是共同構(gòu)成盜竊罪的前提。由于甲是在丙受傷死亡后從丙家的箱子里拿走人民幣5萬(wàn)元的，因此，根據(jù)《人民法院關(guān)于審理?yè)尳?、搶奪刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第8條的規(guī)定，在被害人失去知覺(jué)或者沒(méi)有發(fā)覺(jué)的情形下，以及實(shí)施故意殺人犯罪行為之后，臨時(shí)起意拿走他人財(cái)物的，應(yīng)以此前所實(shí)施的具體犯罪與盜竊罪實(shí)行數(shù)罪并罰，因此甲應(yīng)成立盜竊罪，而非搶劫罪，故選項(xiàng)A不正確、選項(xiàng)B正確。另外，根據(jù)《人民法院關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第7條第（三）項(xiàng)的規(guī)定，對(duì)共同犯罪中的從犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的共同盜竊的數(shù)額確定量刑幅度，并依照《刑法》第27條第2款的規(guī)定，從輕、減輕處罰或者免除處罰。本案中丁在其與甲實(shí)施共同盜竊中起次要作用，屬于從犯，應(yīng)當(dāng)按照其參與實(shí)施的共同盜竊5萬(wàn)元承擔(dān)刑事責(zé)任，而不是甲所稱的3萬(wàn)元。故選項(xiàng)C正確，選項(xiàng)D不正確。綜上，本題答案為BC。

99.對(duì)于甲、乙盜竊和使用信用卡的行為，下列何種判斷是錯(cuò)誤的？

A.甲、乙構(gòu)成盜竊罪的共同犯罪

B.甲、乙構(gòu)成信用卡詐騙罪的共同犯罪

C.甲構(gòu)成盜竊罪，乙構(gòu)成信用卡詐騙罪

D.甲構(gòu)成盜竊罪，乙構(gòu)成詐騙罪

答案及解析：ABD 根據(jù)《刑法》第l96條規(guī)定，有下列情形之一，進(jìn)行信用卡詐騙活動(dòng)，數(shù)額較大的，處5年以下有期徒刑或拘役，并處2萬(wàn)元以上20萬(wàn)元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處5年以上15年以下有期徒刊，并處5萬(wàn)元以上50萬(wàn)元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處10年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處5萬(wàn)元以上50萬(wàn)元以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：（一）使用偽造的信用卡，或者使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡的；（二）使用作廢的信用卡的；〔三）冒用他人信用卡的；（四）惡意透支的。前款所稱惡意透支，是指持卡人以非法占有為目的，超過(guò)規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支，并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為。盜竊信用卡并使用的，依照《刑法》第264條的規(guī)定定罪處罰。本題中，甲盜竊信用卡指使乙使用的行為，符合《刑法》第196條第3款盜竊信用卡并使用的情形。乙不知信用卡系盜竊，以為是甲撿拾而來(lái)，但其主觀上具有冒用他人的信用卡的故意，符合第196條第1款第（三）項(xiàng)的規(guī)定。甲構(gòu)成盜竊罪，乙構(gòu)成信用卡詐騙罪。故只有選項(xiàng)C的判斷是正確的，因此本題的正確答案是ABD。

100.對(duì)于丁的投案行為，下列何種判斷是正確的？

A.丁雖然投案，但隱瞞了甲、乙致丙死亡的事實(shí)，因而不構(gòu)成自首

B.丁雖然隱瞞了甲、乙致丙死亡的事實(shí)，但交待了本人與甲共同犯罪的事實(shí)，因而構(gòu)成自首

C.丁構(gòu)成自首且揭發(fā)甲與自己共同犯罪的行為成立立功

D.丁構(gòu)成坦白但揭發(fā)甲與自己共同犯罪的行為成立立功

答案及解析：B 根據(jù)《人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第1條（二）規(guī)定，共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如實(shí)供述自己的罪行，還應(yīng)當(dāng)供述所知的同案犯，主犯則應(yīng)當(dāng)供述所知其他同案犯的共同犯罪事實(shí)，才能認(rèn)定為自首。該解釋第5條規(guī)定，根據(jù)《刑法》第68條第1款的規(guī)定，犯罪分子到案后有檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭發(fā)同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，經(jīng)查證屬實(shí)；提供偵破其他案件的重要線索，經(jīng)查證屬實(shí)；阻止他人犯罪活動(dòng)；協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于國(guó)家和社會(huì)的突出表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有立功表現(xiàn)。

丁屬于共同犯罪中的從犯，到案后能如實(shí)供訴自己和甲的共同犯罪事實(shí)，成立自首，但不成立立功。

丁隱瞞了事后知道的甲、乙致丙死亡的事實(shí)屬于知情不舉，不影響自首的成立。B的判斷是正確的，故選B。

司法考試刑法考點(diǎn)試題：共同犯罪的特殊問(wèn)題

司法考試刑法考點(diǎn)試題：共同犯罪的特殊問(wèn)題

一、共犯與身份

知識(shí)要點(diǎn)

（一）無(wú)身份者與有身份者的共同犯罪問(wèn)題不具有構(gòu)成身份的人與具有構(gòu)成身份的人共同實(shí)施真正身份犯時(shí)，構(gòu)成共同犯罪。例如一般主體教唆、幫助依法被關(guān)押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人脫逃的，成立脫逃罪的共犯。

刑法分則所規(guī)定的特殊身份僅就正犯（實(shí)行犯）而言；至于教唆犯與幫助犯，則完全不需要特殊身份；一般主體教唆、幫助具有特殊身份的人實(shí)施以特殊身份為構(gòu)成要件要素的犯罪的，以共犯論處。

對(duì)上述情況應(yīng)當(dāng)按照實(shí)行犯的犯罪性質(zhì)來(lái)確定共同犯罪的性質(zhì)。例如，一般主體與國(guó)家工作人員勾結(jié)，利用國(guó)家工作人員職務(wù)上的便利，貪污公共財(cái)物的，國(guó)家工作人員是貪污罪的實(shí)行犯，一般主體屬于貪污罪的共犯。

注意：具有不同身份的人共同犯罪時(shí)的定性問(wèn)題，仍然以實(shí)行犯的犯罪性質(zhì)確定共同犯罪的性質(zhì)。這種情形中的實(shí)行犯遵循如下思路：將具有低位身份的人視為無(wú)身份者，將具有高位身份的人視為有身份者，按照高位者的身份觸犯的罪名認(rèn)定共同犯罪的性質(zhì)。例如（2005年試卷二第18題）甲為非國(guó)家工作人員，是某國(guó)有公司控股的股份有限公司主管財(cái)務(wù)的副總經(jīng)理；乙為國(guó)家工作人員，是該公司財(cái)務(wù)部主管。甲與乙勻結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同侵吞了本單位的財(cái)物100萬(wàn)元。本案中甲成立職務(wù)侵占罪，乙是共犯，也定職務(wù)侵占罪。

（二）不真正身份犯的共同犯罪

因特定的個(gè)人要素致刑罰有輕重時(shí)，不具有這種要素的共犯人，仍科處通常刑罰。例如非國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員甲與國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員乙共同故意實(shí)施誣告陷害行為的，成立誣告陷罪的共犯，但對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員乙要從重處罰，對(duì)甲不能適用該規(guī)定。

凡參與以特定的個(gè)人要素（身份與目的）為構(gòu)成要件要素之犯罪的人，雖不具有這種要素，仍是共犯。

二、共犯與認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

知識(shí)要點(diǎn)

（一）同一共犯形式內(nèi)的錯(cuò)誤

1.共同正犯的錯(cuò)誤

共同正犯的錯(cuò)誤，包括同一構(gòu)成要件內(nèi)的錯(cuò)誤與相異構(gòu)成要件間的錯(cuò)誤，都應(yīng)采取法定符合說(shuō)。

（1）甲、乙共謀殺害丙，在實(shí)行時(shí)，都認(rèn)為對(duì)方是丙，實(shí)際上殺死的是丁。屬于具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的對(duì)象錯(cuò)誤，甲、乙成立故意殺人罪既遂的共犯。

（2）甲、乙共謀殺害丙，在實(shí)行時(shí)，沒(méi)有擊中丙，卻擊中了丙身邊的丁。屬于具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的打擊錯(cuò)誤，按照法定符合說(shuō)，甲、乙。成立故意殺人罪既遂的共犯。

（3）甲、乙共謀殺害丙，以為丙在草叢中，共同開(kāi)槍射擊，但草叢中不是丙而是丙的一只狗。由于客觀方面與主觀方面不存在重合的部分，甲與乙都無(wú)罪，屬于不可罰的不能犯。

（4）甲、乙共謀殺害丙，都開(kāi)槍向丙射擊。甲打中了丙身邊的狗（狗的價(jià)值數(shù)額較大），乙什么也沒(méi)有打中。甲與乙構(gòu)成故意殺人罪未遂的共同正犯；由于過(guò)失毀壞財(cái)物不可罰，因而不成立毀壞財(cái)物犯罪。

（5）甲與乙共同加害丙，但甲持殺人的故意，乙只持傷害的故意，丙由于受傷而死。甲與乙成立故意傷害罪的共同正犯，對(duì)甲認(rèn)定為故意殺人既遂，對(duì)乙認(rèn)定為故意傷害致死。

2.教唆犯的錯(cuò)誤

教唆犯的錯(cuò)誤，是指教唆犯所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與正犯所實(shí)現(xiàn)的結(jié)果不一致。

1）丙與丁并排站立，甲教唆乙“殺死站在右邊的丁”，乙卻聽(tīng)成了“殺死站在左邊的丙”，開(kāi)槍射擊，導(dǎo)致丙死亡。屬于具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的對(duì)象錯(cuò)誤，甲、乙成立故意殺人罪既遂的共犯。

2）甲教唆乙殺死丙，乙開(kāi)槍射擊丙，卻打中了丁。屬于具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的打擊錯(cuò)誤），甲、乙成立故意殺人罪既遂的共犯。

3）甲教唆乙殺死隱藏在草叢中的丙，乙開(kāi)槍射擊，但實(shí)際上是丙飼養(yǎng)的狗。甲與乙都無(wú)罪，屬于不可罰的不能犯……

4）甲教唆乙打死右邊的丙的狗，乙聽(tīng)成為打死左邊的丙的狗（實(shí)際上左邊為一兒童），乙開(kāi)槍射擊，打死了左邊的兒童。乙成立過(guò)失致人死亡罪，甲無(wú)罪。

5）甲教唆乙“殺死那條狗”，乙開(kāi)槍射擊此狗，沒(méi)有瞄準(zhǔn)，打死了一兒童。乙成立過(guò)失致人死亡罪，甲無(wú)罪。

（二）不同共犯形式的錯(cuò)誤

1.行為人以共同正犯的意思望風(fēng)，但實(shí)際上只起到了幫助作用時(shí)，只成立幫助犯。

2.行為人以幫助的故意實(shí)施心理的幫助事實(shí)上起到了教唆作用的，只能認(rèn)定為幫助犯。

3.他人已經(jīng)產(chǎn)生犯罪的決意，行為人以為還沒(méi)有產(chǎn)生犯罪的決意而實(shí)施教唆行為的，也只成立幫助犯。

關(guān)于狹義的共犯與間接正犯的錯(cuò)誤，主要存在三種情況：

第一，以間接正犯的意思利用他人犯罪，但產(chǎn)生了教唆的結(jié)果。例如，甲誤以為乙是沒(méi)有責(zé)任能力的精神病患者，便引誘乙殺人，但乙具有責(zé)任能力，按甲的旨意殺了人。甲為故意殺人罪的教唆犯。

第二，以教唆犯的意思實(shí)施教唆行為，但產(chǎn)生了間接正犯的結(jié)果。例如，甲誤以為乙具有責(zé)任能力，教唆乙殺人，實(shí)際上乙沒(méi)有責(zé)任能力，乙在無(wú)責(zé)任能力的狀態(tài)下殺死了人。甲是故意殺人罪的教唆犯。

第三，被利用者起初具有工具性質(zhì)，但后來(lái)知道了真相。例如，醫(yī)生甲意圖殺死患者丙，將毒藥給不知情的護(hù)士乙，乙后來(lái)發(fā)現(xiàn)是毒藥，但仍然注射了該毒藥。對(duì)甲的行為應(yīng)以殺人罪的教唆犯論處。

（三）共犯過(guò)剩

1.甲教唆乙盜竊，但乙實(shí)施了搶劫；A教唆B傷害，B實(shí)施了殺人行為。甲承擔(dān)盜竊罪（既遂）的責(zé)任，A承擔(dān)故意傷害致死的責(zé)任。

2.甲邀約乙對(duì)丙實(shí)施暴力，乙以為甲只是希望傷害丙，事實(shí)上甲具有殺人的故意，甲、乙共同對(duì)丙實(shí)施暴力，導(dǎo)致丙死亡。在故意傷害罪的范圍內(nèi)認(rèn)定甲與乙構(gòu)成共同犯罪（共同正犯），并都對(duì)死亡結(jié)果承擔(dān)責(zé)任；但由于甲具有殺人故意與殺人行為，對(duì)甲應(yīng)認(rèn)定為故意殺人罪。

3.甲、乙共謀殺害在某博物館工作的丙，并同時(shí)舉槍向丙射擊，甲擊中了國(guó)家保護(hù)的珍貴文物，乙沒(méi)有擊中任何目標(biāo)。由于甲、乙對(duì)丙有共同殺人故意，但沒(méi)能造成丙的死亡，故成立故意殺人未遂的共同正犯。甲的行為另觸犯了過(guò)失損毀珍貴文物罪（想象競(jìng)合犯）。

4.甲教唆乙破壞公用電信設(shè)施，乙誤解了甲教唆的內(nèi)容，破壞了軍用電信設(shè)施。按照部分犯罪共同說(shuō)，甲、乙兩人成立破壞公用電信設(shè)施罪的共犯，甲構(gòu)成破壞公用電信設(shè)施，乙構(gòu)成破壞軍事通信罪。

活學(xué)活用89關(guān)于共犯和錯(cuò)誤問(wèn)題，下列說(shuō)法正確的是（ ）

A.甲、乙共謀殺害丙，都開(kāi)槍向丙射擊。甲打中了丙身邊的狗（狗的價(jià)值數(shù)額較大），乙什么也沒(méi)有打中。甲、乙構(gòu)成故意殺人未遂的共同正犯；由于過(guò)失毀壞財(cái)物不可罰，因而不成立毀壞財(cái)物罪。

B.甲教唆乙殺死隱藏在草叢中的丙，乙開(kāi)槍射擊，但實(shí)際上是丙飼養(yǎng)的狗。甲與乙都無(wú)罪。

C.甲教唆乙“殺死那條狗”，乙開(kāi)槍射擊此狗，沒(méi)有瞄準(zhǔn)，打死了一兒童。乙成立過(guò)失致人死亡罪，甲無(wú)罪。

D.甲教唆乙傷害A，乙卻殺死了A.甲乙兩人成立故意傷害罪的共犯，甲承擔(dān)故意傷害致死的責(zé)任，乙成立故意殺人罪。

本題正確答案為ABCD

三、共同犯罪與犯罪形態(tài)

知識(shí)要點(diǎn)

犯罪結(jié)果已經(jīng)發(fā)生，即法益已經(jīng)發(fā)生實(shí)際損害，此時(shí)，原則上各共犯人都是既遂，而不可能成立犯罪預(yù)備、未遂和中止。

犯罪結(jié)果尚未發(fā)生，即法益還沒(méi)有發(fā)生實(shí)際損害，此時(shí)，

（1）如果有一個(gè)共犯人已經(jīng)著手實(shí)施了實(shí)行行為，那么，對(duì)于其他共犯人來(lái)說(shuō)，就不可能成立犯罪預(yù)備。如果有的共犯人自動(dòng)放棄犯罪并且阻止其他共犯人繼續(xù)實(shí)施犯罪或者自動(dòng)有效地防止了犯罪結(jié)果的發(fā)生，則該共犯人是犯罪中止，其他的共犯人是犯罪未遂。

（2）如果所有的共犯人都沒(méi)有著手實(shí)施實(shí)行行為，即都還處于預(yù)備階段，但是，如果有的共犯人自動(dòng)放棄犯罪并且阻止其他共犯人繼續(xù)實(shí)施犯罪的，則該共犯人成立犯罪中止，而其他共犯人是犯罪預(yù)備。

注意：共同犯罪人中的中止情形是司法考試中的?？键c(diǎn)，要求考生掌握其成立條件。所謂共同犯罪人的中止，又稱共犯的脫離，要求行為人不但自己自動(dòng)停止，還要消除自己的行為對(duì)共同犯罪所產(chǎn)生的物理上或心理上的因果性。

1.共謀共同正犯的中止：

（1）有脫離共犯的意思，并向?qū)Ψ矫鞔_表示；中止意思被對(duì)方接受。

（2）謀劃重罪或者主要提議者要成立中止，還要求阻止其他共犯人實(shí)施犯罪（采取告知被害人、撤回許諾、報(bào)告警方等措施）。

2.教唆犯的中止：打消被教唆人的犯罪意圖。

（1）在被教唆者著手前產(chǎn)生中止意思，并將該意思傳遞給被教唆者。

（2）教唆重罪或者實(shí)現(xiàn)給予報(bào)酬的，還要求阻止被教唆人實(shí)施犯罪（采取告知被害人、撤回許諾、報(bào)告警方等措施）。

例如，甲給乙10萬(wàn)元讓乙殺丙，先支付了5萬(wàn)元。在乙殺人前3小時(shí)，甲后悔，打電話告訴乙不要?dú)⒈Ｒ以陔娫捓镎f(shuō)了一聲“知道了”，就掛斷了電話。3小時(shí)后，乙殺死了丙。甲、乙成立故意殺人（既遂）共犯。

3.幫助犯的中止：消除自己幫助行為的作用。

經(jīng)典考題58（2008年試卷二第19題）甲與乙共謀盜竊汽車，甲將盜車所需的鑰匙交給乙。但甲后來(lái)向乙表明放棄犯罪之意，讓乙還回鑰匙。乙對(duì)甲說(shuō)：“你等幾分鐘，我用你的鑰匙配制一把鑰匙后再還給你”，甲要回了自己原來(lái)提供的鑰匙。后乙利用自己配制的鑰匙盜竊了汽車（價(jià)值5萬(wàn)元）。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A.甲的行為屬于盜竊中止 B.甲的行為屬于盜竊預(yù)備

C.甲的行為屬于盜竊未遂 D.甲與乙構(gòu)成盜竊罪（既遂）的共犯

解析：本題主要考核共犯的脫離問(wèn)題。

在共同犯罪中，幫助犯要成立中止，必須在既遂前消除自己幫助行為的所有作用和影響。甲、乙共某盜竊汽車，甲為乙提供了盜車所需鑰匙這一幫助行為，后來(lái)甲盡管向表達(dá)了要退出犯罪的意思，并找乙還回鑰匙，但甲卻允許乙配置了一把鑰匙，表明甲根本沒(méi)有消除自己的幫助行為在共同犯罪中的作用和影響，不成立犯罪中止。所以，當(dāng)乙著手實(shí)施盜竊的實(shí)行行為，則意味著甲、乙兩人都已經(jīng)“著手”；當(dāng)乙盜竊汽車，則甲、乙都是盜竊罪既遂的共犯。D選項(xiàng)正確，ABC三選項(xiàng)錯(cuò)誤。

本題正確答案為D.

注意上述案件如果稍作調(diào)整，結(jié)論就不一樣：甲、乙共謀盜竊，由甲提供鑰匙，由乙具體實(shí)施。甲將鑰匙交給乙后，又后悔，想退出犯罪活動(dòng)，便向乙要回了鑰匙。乙無(wú)奈只好一人前往盜竊，并取得財(cái)物。在這個(gè)案件中，甲消除了自己幫助行為的作用和影響，成立盜竊罪中止。

類似的案件還有：

例如，甲按照丙的意思事先繪制了被害人乙家的別墅結(jié)構(gòu)圖，并標(biāo)明財(cái)物位置，然后將圖紙交給丙。在丙著手盜竊前，甲后悔，試圖索回圖紙。但丙聲稱已經(jīng)撕毀圖紙，甲便不再追究。事后，丙憑借該圖紙盜竊了乙的財(cái)物。甲成立盜竊罪既遂。

再如，甲乙多次共同盜竊。某夜，甲乙又一起相約去某別墅區(qū)盜竊，但事先沒(méi)有商量盜竊種類。甲在外望風(fēng)，乙入室盜竊。過(guò)了一會(huì)，乙出來(lái)對(duì)甲說(shuō)：“沒(méi)偷到什么東西，只有一把汽車鑰匙，咱們?nèi)グ衍囬_(kāi)走?！奔缀苓€怕，說(shuō)：“你偷你的，我不敢偷汽車。”乙說(shuō)：“你不偷，那等我一會(huì)兒?！奔兹匀徽驹趧e墅門口，乙獨(dú)自去開(kāi)車庫(kù)門，將車開(kāi)了出來(lái)。乙叫甲上車，甲說(shuō)：“我走回去。”乙說(shuō)：“我開(kāi)車送你回去?！奔渍f(shuō)：“你偷的車，反正跟我無(wú)關(guān)?！庇谑牵咨狭艘彝档钠嚮丶伊?。乙將甲送回家后，獨(dú)自將車開(kāi)走，低價(jià)賣出，得了12萬(wàn)元。對(duì)賣車款，甲分文未要。經(jīng)查，被乙盜竊的汽車價(jià)值45萬(wàn)。甲乙成立盜竊罪的共犯，數(shù)額45萬(wàn)。甲是幫助犯，從犯；乙是實(shí)行犯，主犯。

4.共同正犯的中止：須消除自己的正犯影響，也即阻止其他人犯罪。

甲乙共同殺人，在實(shí)施過(guò)程中，甲欲放棄，如果甲也阻止了乙犯罪，則甲成立犯罪中止。如果甲沒(méi)有阻止，乙既遂，甲也既遂。

活學(xué)活用90關(guān)于共犯，下列說(shuō)法正確的是（ ）

A.甲、乙共謀殺害丙，都開(kāi)槍向丙射擊。甲打中了丙身邊的狗（狗的價(jià)值數(shù)額較大），乙什么也沒(méi)有打中。甲、乙構(gòu)成故意殺人未遂的共同正犯；由于過(guò)失毀壞財(cái)物不可罰，因而不成立毀壞財(cái)物罪。

B.甲以揭發(fā)乙的貪污、受賄事實(shí)相要挾，迫使乙對(duì)丙實(shí)施傷害行為；乙為了逃避貪污、受賄的刑事責(zé)任，而對(duì)丙實(shí)施了傷害行為。甲成立間接正犯。

C.我國(guó)刑法中，教唆犯、實(shí)行犯和幫助犯根據(jù)案件的具體情形都可以成立主犯、從犯或者脅從犯。

D.甲教唆乙傷害A，乙卻殺死了A.甲乙兩人成立故意傷害罪的共犯，甲承擔(dān)故意傷害致死的責(zé)任，乙成立故意殺人罪既遂。

本題正確答案為AD

活學(xué)活用91關(guān)于共犯，下列說(shuō)法正確的是（ ）

A.34歲的羅某為某村村民，多年來(lái)一直夢(mèng)想著發(fā)橫財(cái)。迷信的他請(qǐng)一個(gè)算命先生為其指點(diǎn)發(fā)財(cái)途徑，算命先生告訴他：“要想富，就去盜?！绷_均對(duì)此深信不疑，但想到一個(gè)人盜竊不易得手，就力邀朋友楊衛(wèi)、彭蜀一起“發(fā)財(cái)”，3人頻頻作案10余次，涉案金額數(shù)萬(wàn)元。算命先生構(gòu)成教唆犯。

B.甲綁架了乙的嬰兒，并向乙勒索財(cái)物。但由于該嬰兒哭聲大，且不吃不喝，甲害怕犯行敗露，又擔(dān)心嬰兒死亡，便請(qǐng)丙女幫忙照看嬰兒，并向丙女說(shuō)明了真情。丙女構(gòu)成綁架罪的共犯。

C.某市出臺(tái)了一項(xiàng)舉報(bào)獎(jiǎng)勵(lì)規(guī)定。李某為了獲得獎(jiǎng)金，遂起意設(shè)計(jì)圈套誘人犯罪然后舉報(bào)領(lǐng)取獎(jiǎng)金。李某來(lái)到黃某開(kāi)的VCD光碟店，向黃某提出購(gòu)買400張**光碟，當(dāng)黃某以“風(fēng)聲緊”為由加以拒絕時(shí)，李某就以提高購(gòu)買價(jià)進(jìn)行利誘。黃某見(jiàn)有利可圖，便約定一個(gè)星期之后交貨。到了交貨日，李某事先向公安機(jī)關(guān)舉報(bào)。在雙方交接時(shí)，公安機(jī)關(guān)將黃某抓獲。李某構(gòu)成教唆犯。

D.甲以搶劫的故意，乙以強(qiáng)*的故意，二人一起對(duì)被害人丙女實(shí)施暴力。暴力行為致使丙女死亡，乙發(fā)現(xiàn)乙死亡，沒(méi)有實(shí)施**行為就離開(kāi)了，甲搶得丙女身上現(xiàn)金800余元。對(duì)本案，無(wú)法證明死亡結(jié)果究竟是甲還是乙得行為造成，但能確定的是只是由其中一人的行為導(dǎo)致。由于二人沒(méi)有共同的犯罪故意，所以甲構(gòu)成普通的搶劫罪，乙構(gòu)成強(qiáng)*罪未遂，二人均不對(duì)死亡結(jié)果負(fù)責(zé)。

本題正確答案為ABC

活學(xué)活用92（T20080291）關(guān)于共同犯罪的說(shuō)法，下列選項(xiàng)正確的是：

A.甲一開(kāi)始被恐怖組織脅迫參加犯罪，但在著手實(shí)行后，其非常積極，成為主要的實(shí)行人之一，甲在共同犯罪中可以成為主犯

B.乙是共同貪污犯罪中的實(shí)行犯，但其可能不是主犯

C.丙為勒索財(cái)物綁架王某，在控制人質(zhì)之后，丙將真相告訴好友高某，并委托高某去找王某的父母要錢，高同意并實(shí)施了勒索行為。丙成立綁架罪，高某成立敲詐勒索罪

D.丁與成某經(jīng)共謀后，共同傷害被害人汪某，丁的木棒擊中了汪某的腹部，成某的短刀刺中了汪某的肺部，汪某因?yàn)槌赡车闹旅鼈υ谒偷结t(yī)院10小時(shí)后死亡。丁需要對(duì)死亡結(jié)果負(fù)責(zé)

本題正確答案為ABD

活學(xué)活用93民警趙某與甲共謀，綁架錢某及其女友孫某。甲又找到乙和丙，四人共同綁架錢某和孫某后，由甲、乙、丙負(fù)責(zé)關(guān)押。趙某等人提出贖金30萬(wàn)元，錢某的親屬也在籌集資金。在此過(guò)程中，趙某向甲提出，得到30萬(wàn)元后殺死錢某（因?yàn)殄X某認(rèn)識(shí)趙某），但甲堅(jiān)持反對(duì)（甲也認(rèn)識(shí)錢某），為此，趙某與甲發(fā)生矛盾。后甲與乙談?wù)摯耸?，乙?duì)甲說(shuō)：“錢某跟我說(shuō)過(guò)，如果放掉他，他同意給我們60萬(wàn)。”（因?yàn)殄X某知道趙某要?dú)⒆约海?。于是，甲、乙、丙共謀利用機(jī)會(huì)殺趙某（因?yàn)橹挥袣⒘粟w某，才可以放掉錢某，因而可以得到60萬(wàn)元，否則趙某可能殺害甲、乙、丙及錢某與孫某）。經(jīng)策劃后，某日當(dāng)趙某進(jìn)入關(guān)押錢某、孫某的地方時(shí)，由孫某大聲喊叫引來(lái)趙某；趙某到現(xiàn)場(chǎng)后，甲、乙、丙制住趙某，甲將刀遞給錢某，讓錢某刺殺趙某；錢某持刀向趙某有心臟刺了幾刀。事后，錢某、孫某幫助滅尸。甲等人將錢某放出后，錢某從自己經(jīng)營(yíng)的公司取出60萬(wàn)元交給甲等三人，并提出將其中的5萬(wàn)元給女友孫某，甲等三人同意。此外，乙在看管孫某時(shí)還強(qiáng)*了孫某。殺害趙某后，錢某一直窩藏著趙某的兩支手槍。

（1）關(guān)于甲、乙、丙三人的行為，正確的說(shuō)法是（）

A.甲、乙、丙構(gòu)成故意殺人罪共犯 B.甲、乙、丙構(gòu)成綁架罪共犯

C.甲、乙、丙只構(gòu)成綁架罪 D.乙的強(qiáng)*行為被綁架罪吸收，不單獨(dú)認(rèn)定強(qiáng)*罪

正確答案為AB

（2）關(guān)于殺害趙某的行為，下列說(shuō)法正確的是（ ）

A.甲、乙、丙與錢某構(gòu)成故意殺人罪的共同犯罪 B.錢某殺死趙某的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)

C.錢某殺死趙某的行為屬于緊急避險(xiǎn) D.錢某殺死趙某的行為屬于不法行為

正確答案為AD.

劉鳳科--刑法經(jīng)典試題（二）a

例16關(guān)于違法阻卻事由，下列說(shuō)法正確的是（ACD）

A．甲、乙、丙三人在洞穴探險(xiǎn)中，地基崩潰，洞口堵塞，但能與外界進(jìn)行通訊聯(lián)系。聯(lián)系結(jié)果表現(xiàn)，挖開(kāi)洞口需要20天，但三人所帶糧食只夠生活5天。于是，甲提出，三人抽簽決定輸贏，二位贏者殺死輸者以其肉維持生命。乙、丙表示同意。對(duì)應(yīng)否付諸實(shí)行，他們征求了救助人員的意見(jiàn)，但沒(méi)有得到答復(fù)。其后通訊中斷，待第20天挖掘成功時(shí)，甲由于抽簽失敗而被殺，乙、丙以其肉維持了生命。乙、丙的行為成立緊急避險(xiǎn)。

B．王某與本村的劉某因承包村辦企業(yè)發(fā)生矛盾，2002年4月l日晚王某在劉某屋后用汽油點(diǎn)燃一堆禾草企圖燒毀劉的房屋（該房還連著其他房屋），不料當(dāng)時(shí)刮起強(qiáng)勁的北風(fēng)，將著火物刮向有十米之距的王某自己的住宅及其價(jià)值數(shù)百萬(wàn)元的糧食加工廠和他人住宅。在眾人用水撲救無(wú)效的情況下，王某為保全自己的財(cái)產(chǎn)，遂從附近建筑工地開(kāi)來(lái)一輛他人的工程車，王開(kāi)車接連推倒自己的四間房屋才阻止火勢(shì)，保住了自己住宅的大部分及其加工廠，但將該工程車砸毀，損失五十余萬(wàn)元。王某的行為不成立緊急避險(xiǎn)。

C．酒樓老板長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)不善，拖欠員工三個(gè)月的工資，還欠供貨商與物業(yè)數(shù)十萬(wàn)元。某日老板突然跑了，員工意識(shí)到老板為了逃債再也不會(huì)回來(lái)了，而且聽(tīng)說(shuō)物業(yè)管理部門將封鎖酒樓。于是，十余名員工將酒樓所剩煙酒等哄搶一空，以抵作自己的工資。事后查明，他們所搶物資的價(jià)值與其應(yīng)得工資大體相當(dāng)。員工行為屬于自救行為。

D．甲與其兄丙有仇，便與乙共謀傷害丙。甲與乙前往丙的住處，共同對(duì)丙實(shí)施暴行。在實(shí)施暴行的過(guò)程中，甲發(fā)現(xiàn)乙有殺害丙的舉止和意圖，便令乙住手，但乙仍然猛擊丙，甲便持刀將乙刺死。甲的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)。

例17關(guān)于被害人的，下列說(shuō)法正確的是（B）

A．甲欺騙乙說(shuō)：“如果你讓我向你的頭打一拳，我給你5萬(wàn)元，但如果打傷了我不負(fù)責(zé)。”乙表示同意。于是甲向乙的頭部猛擊一拳，導(dǎo)致乙輕傷。但事后，甲并沒(méi)有向乙交付5萬(wàn)元。乙的無(wú)效，所以甲的行為構(gòu)成故意傷害罪。

B．乙養(yǎng)了一條狼狗（價(jià)值20萬(wàn)元）。某日乙外出后，甲給乙打電話，欺騙乙說(shuō)：“你飼養(yǎng)的狼狗沖破柵欄逃出來(lái)了，可能會(huì)咬死他人，情況緊急，可以將其殺死嗎？”乙想“人的生命重于狗的生命”，于是說(shuō)：“那你就將狗殺了吧！”甲殺死了狗。乙的無(wú)效，甲的行為構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。

C．甲、乙、丙住在賓館時(shí)，打電話叫來(lái)賣*女A，A進(jìn)房間后發(fā)現(xiàn)人多便退出，被甲等人攔住。甲等人不顧A的反抗，對(duì)A實(shí)施了強(qiáng)*行為。事后，A向甲索要2000元，并聲稱：“如果不給就報(bào)警?！痹饩芙^后，A向警方報(bào)案。甲等人的行為因?yàn)锳索要現(xiàn)金而阻卻強(qiáng)*罪的成立。

D．甲經(jīng)過(guò)犯罪嫌疑人乙的同意，幫助其毀滅有關(guān)的無(wú)罪證據(jù)，并偽造不利于乙的證據(jù)。乙的有效，甲的行為不成立幫助毀滅、偽造證據(jù)罪。

例18關(guān)于被害人的，下列說(shuō)法正確的是（A）

A．?huà)D女乙以為與監(jiān)獄獄警甲發(fā)生性關(guān)系，對(duì)方便可以將其丈夫從監(jiān)獄釋放。但發(fā)生關(guān)系后甲并沒(méi)有釋放其丈夫。乙的有效，甲的行為不構(gòu)成強(qiáng)*罪。

B．甲欺騙乙說(shuō)：“我把你關(guān)3天，然后給你10000元”。乙表示同意。但一天后，乙無(wú)法忍受，要求甲釋放自己，甲堅(jiān)決不同意，繼續(xù)關(guān)押乙2天。由于乙事先作了，所以甲的行為不構(gòu)成非法拘禁罪。

C．甲沒(méi)有取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格，但長(zhǎng)期在鄉(xiāng)里為他人治療，導(dǎo)致一人重傷，多人輕傷。但每次都是患者及其家屬要求甲為其診療。由于甲的治療行為得到了患者及其家屬，所以甲的行為不構(gòu)成犯罪。

D．病人乙身患絕癥，自覺(jué)極端痛苦，哀求醫(yī)生甲撤除維生裝置。醫(yī)生同意后隨即撤除了病人乙身上的維生裝置，2小時(shí)后病人乙死亡。由于我國(guó)沒(méi)有對(duì)安樂(lè)死作合法化的規(guī)定，而對(duì)生命的絕對(duì)無(wú)效，所以醫(yī)生甲的行為構(gòu)成故意殺人罪。

例19甲與乙是鄰居，某日甲撬開(kāi)乙的房門進(jìn)入乙的房間。毆打乙之后向乙要錢。乙打開(kāi)抽屜拿出一百元交到甲的手里，說(shuō)：我這里只有這么多了。甲大怒，將一百元扔還給乙。甲見(jiàn)乙頗有姿色，就對(duì)乙提出了性要求，并強(qiáng)拉乙。乙說(shuō)：剛才被你打的頭暈，很不舒服，晚上我去你家吧。甲同意，遂返回家中。甲走后乙報(bào)案，甲在家中被抓獲。關(guān)于甲的行為，下列說(shuō)法正確的是（BD）

A．構(gòu)成搶劫罪中止

B．構(gòu)成搶劫罪未遂

C．構(gòu)成強(qiáng)*罪未遂

D．構(gòu)成強(qiáng)*罪中止

例20以下關(guān)于犯罪未遂、預(yù)備或者中止的說(shuō)法，正確的是（C ）

A．甲攜匕首前往王某家，試圖殺其報(bào)仇，看見(jiàn)王家門口有很多聯(lián)防隊(duì)員巡邏經(jīng)過(guò)，某甲害怕受到法律追究，折返家中，但準(zhǔn)備第二天再去殺人，甲的行為屬于犯罪中止形態(tài)

B．乙試圖搶劫出租車司機(jī)，事先準(zhǔn)備好一把刀，上了司機(jī)江某的汽車，考試大收集準(zhǔn)備待其開(kāi)到郊外再行搶劫。但在快到城郊結(jié)合部的檢查站時(shí)，乙準(zhǔn)備提前實(shí)施搶劫，在對(duì)司機(jī)使用暴力打擊時(shí)被發(fā)現(xiàn)而被抓獲，乙的行為是犯罪預(yù)備

C．丙潛入銀行，打開(kāi)保險(xiǎn)柜后發(fā)現(xiàn)里面只有300元，丙于是拿走錢后逃離現(xiàn)場(chǎng)。盡管丙取得了300元，但沒(méi)有達(dá)到數(shù)額較大的要求，其行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為盜竊罪（未遂）

D．在共犯的場(chǎng)合，入室盜竊的實(shí)行犯自己決定中止并放棄犯罪而自行逃走的，在室外望風(fēng)的幫助犯自然也成立犯罪中止

例21下列關(guān)于故意犯罪形態(tài)的說(shuō)法，正確的是（BC ）

A．為搶劫財(cái)物而誘騙被害人到犯罪場(chǎng)所的，但是被害人識(shí)破陰謀未去，行為人構(gòu)成搶劫罪未遂

B．行為人在盜竊現(xiàn)場(chǎng)誤將走上前來(lái)的同伙誤認(rèn)為是巡警，而逃離現(xiàn)場(chǎng)的，成立犯罪未遂

C．甲抓住婦女乙的肩膀，欲強(qiáng)*乙。乙無(wú)奈只得假裝說(shuō)自己來(lái)月經(jīng)了，甲感到晦氣，不得不離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)，甲成立犯罪中止

D．犯罪已經(jīng)既遂，但是危害結(jié)果還沒(méi)有發(fā)生的，也可以成立犯罪中止

例22以下關(guān)于犯罪中止、既遂和未遂的說(shuō)法，錯(cuò)誤的是（ABCD ）

A．甲到商場(chǎng)盜竊財(cái)物，但其舉動(dòng)始終被商場(chǎng)保衛(wèi)人員在監(jiān)控錄像中掌握。商場(chǎng)保安故意等到甲走出商場(chǎng)大門5米后才上前將其抓住。甲藏在身上的財(cái)物價(jià)值5千元。甲的行為屬于盜竊罪既遂

B．乙與張三有仇，遂尋機(jī)報(bào)復(fù)。一天乙得知張三獨(dú)自在家，便攜帶匕首向張三家走去，途中突然腹痛，只得返回家中，乙的行為不構(gòu)成犯罪

C．張某準(zhǔn)備到某廠財(cái)務(wù)室撬保險(xiǎn)柜偷錢，他遂約李某幫助他去望風(fēng)。李某不同意，并到派出所告發(fā)了張某，張某的行為屬于犯罪未遂

D．趙某持刀威脅婦女田某，準(zhǔn)備強(qiáng)*，后者說(shuō)：“如果你要硬來(lái)，我就自殺”?？荚嚧笫占w某見(jiàn)此，就離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)，屬于犯罪未遂

例23B從歐洲旅游歸來(lái)，送給多年好友A一塊金表。A生性多疑，在接受B贈(zèng)送的金表后，因?yàn)樵摫砗驮趪?guó)內(nèi)銷售的同款名表在外觀上有極為細(xì)小的差別，A便花言巧語(yǔ)欺騙第三人C,將其以名表的價(jià)格（20000元）賣給C。事后鑒定，該表是貨真價(jià)實(shí)的名表。關(guān)于本案，下列說(shuō)法正確的是（C）

A．構(gòu)成詐騙罪既遂

B．構(gòu)成詐騙罪未遂

C．屬于不可罰的不能犯，不構(gòu)成犯罪

D．屬于民事欺詐行為

例24下列案件中，哪些應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪未遂（ABC）

A．2005年3月19日10時(shí)許，李某（刑滿釋放人員）因拆遷，想將其戶口轉(zhuǎn)入其母親張某所住的某區(qū)大院平房5號(hào)內(nèi)，但遭到其母的拒絕，于是二人發(fā)生矛盾。李某揚(yáng)言“買汽油燒死你們，我也不遷戶口了?！彪S后，李某于16時(shí)許攜帶一桶汽油闖入某區(qū)大院平房5號(hào)的母親家中，將汽油潑灑在屋內(nèi)地上及正在屋內(nèi)的弟媳婦馬某身上，后欲用打火機(jī)點(diǎn)燃汽油時(shí)被其弟制止。張某報(bào)警后．李某被民警抓獲。

B．王某大擺宴席賀兒子滿月，同事紛紛前來(lái)捧場(chǎng)，觥籌交錯(cuò)至夜深方散，王某大醉，送同事小張出門。同事小張發(fā)現(xiàn)自己騎來(lái)的摩托車不見(jiàn)了，到處找也沒(méi)找到。此時(shí)王某見(jiàn)旁邊另有幾輛摩托車，與小張商量后，回家拿來(lái)工具，兩人一同將其中一輛摩托車鎖撬開(kāi)，小張將此車騎走。第二天，王某弟弟發(fā)現(xiàn)王某的摩托車丟失，遂向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。經(jīng)查，王某的摩托車正是被王某、小張前夜盜走。

C．甲的女兒乙（9歲）睡在床上，甲以為是仇人（前妻丙）而持刀殺乙，共砍9刀。聽(tīng)到是女兒的喊聲便立即停止。女兒重傷未死。

D．胡某在村外一偏僻處看見(jiàn)同村婦女李某路過(guò)，頓生歹念。于是胡某用毛巾將自己的臉蒙住，從李某身后抄去。將她按倒在地欲施暴．遭李某奮力反抗，在反抗過(guò)程中，將胡某蒙在臉上的毛巾扯下，并抬起上身。胡某忙用手捂住自己的臉，意欲逃避。但被李某認(rèn)出了他，并拖住胡某大罵。胡某見(jiàn)事己敗露，便跪在地上，請(qǐng)求李某寬恕。后李某到當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)報(bào)案，胡被抓獲歸案。

司法考試歷年真題解析 關(guān)于構(gòu)成要件要素，下例哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的

司法考試歷年真題解析 關(guān)于構(gòu)成要件要素，下例哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的

2014年司法考試真題卷二第4題：

關(guān)于構(gòu)成要件要素，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（ ）

A.傳播*穢物品罪中的"*穢物品"是規(guī)范的構(gòu)成要件要素、客觀的構(gòu)成要件要素

B.簽訂、履行合同失職被騙罪中的"簽訂、履行"是記述的構(gòu)成要件要素、積極的構(gòu)成要件要素

C."被害人基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤處分財(cái)產(chǎn)"是詐騙罪中的客觀的構(gòu)成要件要素、不成文的構(gòu)成要件要素

D."國(guó)家工作人員"是受賄罪的主體要素、規(guī)范的構(gòu)成要件要素、主觀的構(gòu)成要件要素

答案D

考點(diǎn)構(gòu)成要件要素

解析按照刑法理論的通說(shuō)，在解釋構(gòu)成要件要素和認(rèn)定是否存在符合構(gòu)成要件要素的事實(shí)時(shí)，如果只需要法官的認(rèn)識(shí)活動(dòng)即可確定，這種構(gòu)成要件要素便是記述的構(gòu)成要件要素；如果需要法官的規(guī)范的、評(píng)價(jià)的價(jià)值判斷才能認(rèn)定，這種構(gòu)成要件要素就是規(guī)范的構(gòu)成要件要素。

說(shuō)明行為外部的、客觀方面的要素即為客觀的構(gòu)成要件要素，如行為、結(jié)果、行為物件等；表明行為人內(nèi)心的、主觀方面的要素即為主觀的構(gòu)成要件要素，如故意、過(guò)失、目的等。"為謀取不正當(dāng)利益"是表明行為人內(nèi)心的、主觀方面的要素，是主觀的構(gòu)成要件要素。

通常情況下，構(gòu)成要件要素都是積極的、正面的，但例外地也存在否定犯罪性的構(gòu)成要件要素，這便是消極的構(gòu)成要件要素，例如：《刑法》第三百八十九條第三款規(guī)定的"因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒(méi)有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄"。這便是行賄罪中的客觀要件中的消極的構(gòu)成要件要素。

成文的構(gòu)成要件要素，是指刑法明文規(guī)定的構(gòu)成要件要素；不成文的構(gòu)成要件要素，是指刑法條文表面上沒(méi)有明文規(guī)定，但根據(jù)刑法條文之間的相互關(guān)系、刑法條文對(duì)相關(guān)要素的描述所確定的，成立犯罪所必須具備的要素。

選項(xiàng)A說(shuō)法正確。何為"*穢物品"，需要法官進(jìn)行價(jià)值判斷才能認(rèn)定，因此屬于規(guī)范的構(gòu)成要件要素。同時(shí)，"*穢物品"屬于行為物件，是客觀的構(gòu)成要件要素。

選項(xiàng)B說(shuō)法正確。簽訂、履行合同失職被騙罪中的"簽訂、履行"只需進(jìn)行一般認(rèn)識(shí)活動(dòng)即可判斷，是記述的構(gòu)成要件要素，且是正面地表述了構(gòu)成犯罪的要件，為積極的構(gòu)成要件要素。

選項(xiàng)C說(shuō)法正確。"被害人基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤處分財(cái)產(chǎn)"是詐騙罪的客觀構(gòu)成要件的組成部分，而主觀構(gòu)成要件要素應(yīng)為行為人的故意、過(guò)失、目的等；《刑法》第二百六十六條對(duì)詐騙罪的規(guī)定中并沒(méi)有提到被害人要基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤處分財(cái)產(chǎn)，因此屬于不成文構(gòu)成要件要素。

選項(xiàng)D說(shuō)法錯(cuò)誤。"國(guó)家工作人員"是受賄罪的主體要素，是行為人的客觀特征，而非行為人內(nèi)心、主觀方面的內(nèi)容，因此屬于客觀構(gòu)成要件要素。另外，對(duì)何種人員是"國(guó)家工作人員"，不需要進(jìn)行價(jià)值判斷，因而"國(guó)家工作人員"屬記述的構(gòu)成要件要素，而非規(guī)范的構(gòu)成要件要素。

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這個(gè)不能一概而論，GCT 考試歷年真題解析一般主要是掌握歷年來(lái)GCT 考試的命題方向、規(guī)律，考試難易度、基本題型，答題思路與技巧，有助于考生從整體上、巨集觀上把握GCT 考試的性質(zhì)和規(guī)律，對(duì)于提高備考和復(fù)習(xí)的針對(duì)性很有幫助。

模擬試題一般是對(duì)本年度的GCT 考試進(jìn)行預(yù)測(cè)的試卷，相對(duì)來(lái)說(shuō)比較微觀，有可能預(yù)測(cè)卷的部分試題就是本年度考試的真題?？记岸嘧瞿M試題，多看看模擬試題解析，有助于在短期內(nèi)迅速提高分?jǐn)?shù)。但是模擬卷畢竟不同于真題，在命題上面的廣度、深度、難度和真題還是有區(qū)別和差異的。

建議是前期GCT 考試歷年真題解析，臨考前看模擬試題解析，這樣通過(guò)GCT 考試就不是問(wèn)題了。

刑事訴訟法

全國(guó)2008年4月歷年自考真題刑法學(xué)試題

課程代碼：00245

一、單項(xiàng)選擇題（本大題共20小題，每小題1分，共20分）

在每小題列出的四個(gè)備選項(xiàng)中只有一個(gè)是符合題目要求的，請(qǐng)將其代碼填寫(xiě)在題后的括號(hào)內(nèi)。錯(cuò)選、多選或未選均無(wú)分。

1．我們可以將刑法的任務(wù)概括為（　　?。?/p>

A．打擊敵人 B．懲罰犯罪

C．保護(hù)法益 D．保護(hù)人民

2．我國(guó)刑法的體系是指刑法典的（　　?。?/p>

A．組成 B．結(jié)構(gòu)

C．內(nèi)容 D．組成和結(jié)構(gòu)

3．在刑法溯及力問(wèn)題上，從刑法理論上看比較符合罪刑法定原則的是（　　?。?/p>

A．從舊原則 B．從新原則

C．從新兼從輕原則 D．從舊兼從輕原則

4．在犯罪的理論分類中，與法定犯相對(duì)應(yīng)的是（　　?。?/p>

A．自然犯 B．行政犯

C．基本犯 D．國(guó)事犯

5．認(rèn)定犯罪的具體法律標(biāo)準(zhǔn)是（　　?。?/p>

A．犯罪概念 B．犯罪構(gòu)成

C．犯罪的主觀要件 D．犯罪的客觀要件

6．作為犯罪主體要件的特殊身份，只是針對(duì)該犯罪的（　　　）

A．實(shí)行犯而言的 B．教唆犯而言的

C．幫助犯而言的 D．脅從犯而言的

7．下列關(guān)于緊急避險(xiǎn)問(wèn)題的表述中正確的是（　　?。?/p>

A．避險(xiǎn)行為損害的利益可以大于所避免的危險(xiǎn)可能造成的損害

B．實(shí)行避險(xiǎn)行為對(duì)行為主體沒(méi)有任何限制

C．危險(xiǎn)的來(lái)源中不包括人的不法侵害

D．避險(xiǎn)必須是出于不得已而采取的行為

8．我國(guó)刑罰的目的是（　　　）

A．懲罰犯罪 B．懲罰犯罪與保護(hù)人民

C．預(yù)防犯罪 D．打擊敵人與保護(hù)人民

9．以刑法有無(wú)明文規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)，可以將量刑情節(jié)分為（　　?。?/p>

A．應(yīng)當(dāng)情節(jié)與可以情節(jié) B．法定情節(jié)與酌定情節(jié)

C．從寬情節(jié)與從嚴(yán)情節(jié) D．案中情節(jié)與案外情節(jié)

10．根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定，可以適用假釋的是（　　　）

A．被判處管制的 B．被判處罰金的

C．被判處拘役的 D．被判處有期徒刑或者無(wú)期徒刑的

11．參加恐怖組織后又殺人的，應(yīng)定（　　　）

A．參加恐怖組織罪 B．故意殺人罪

C．參加恐怖組織罪與故意殺人罪中的重罪 D．參加恐怖組織罪和故意殺人罪

12．丟失槍支不報(bào)罪的主觀方面（　　?。?/p>

A．既可以是直接故意也可以是間接故意 B．只能是直接故意

C．是過(guò)于自信的過(guò)失 D．是疏忽大意的過(guò)失

13．生產(chǎn)、銷售假藥罪的“假藥”不包括（　　?。?/p>

A．超過(guò)有效期的藥 B．變質(zhì)的藥

C．被污染的藥 D．未取得批準(zhǔn)文號(hào)的藥

14．金融憑證詐騙罪中的“金融憑證”不包括（　　?。?/p>

A．支票 B．銀行存單

C．委托收款憑證 D．匯款憑證

15．行為人為索取賭債而扣押、拘禁他人的，構(gòu)成（　　?。?/p>

A．綁架罪 B．敲詐勒索罪

C．非法拘禁罪 D．賭博罪

16．關(guān)于侮辱罪和誹謗罪，正確的說(shuō)法是（　　?。?/p>

A．都可以采用暴力手段 B．都必須捏造事實(shí)

C．都要求情節(jié)特別嚴(yán)重 D．都是針對(duì)特定的人

17．關(guān)于遺棄罪，下列說(shuō)法錯(cuò)誤的是（　　?。?/p>

A．遺棄的對(duì)象必須是沒(méi)有獨(dú)立生活能力的人

B．遺棄行為情節(jié)惡劣的，才構(gòu)成犯罪

C．遺棄罪的主觀方面可以是過(guò)失

D．遺棄罪的行為人必須是對(duì)被遺棄者負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)的人

18．關(guān)于偽證罪，下列說(shuō)法錯(cuò)誤的是（　　?。?/p>

A．只能發(fā)生在刑事訴訟中

B．可以由證人構(gòu)成

C．作偽證的目的是干擾司法機(jī)關(guān)的正常活動(dòng)

D．可以由鑒定人構(gòu)成

19．阻礙軍人執(zhí)行職務(wù)罪屬于（　　?。?/p>

A．危害國(guó)家安全罪 B．軍人違反職責(zé)罪

C．妨害社會(huì)管理秩序罪 D．危害國(guó)防利益罪

20．招搖撞騙罪中的“冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員”不包括冒充（　　?。?/p>

A．警察 B．軍人

C．稅務(wù)機(jī)關(guān)工作人員 D．法官

二、多項(xiàng)選擇題（本大題共5小題，每小題2分，共10分）

在每小題列出的五個(gè)備選項(xiàng)中至少有兩個(gè)是符合題目要求的，請(qǐng)將其代碼填寫(xiě)在題后的括號(hào)內(nèi)。錯(cuò)選、多選、少選或未選均無(wú)分。

21．罪刑相適應(yīng)原則的具體內(nèi)容包括（　　　　?。?/p>

A．刑罰與罪質(zhì)相適應(yīng) B．刑罰與犯罪情節(jié)相適應(yīng)

C．刑罰與犯罪人的人身危險(xiǎn)性相適應(yīng) D．刑罰與形勢(shì)相適應(yīng)

E．刑罰與民憤相適應(yīng)

22．與自然人犯罪相比，單位犯罪的刑事責(zé)任的特點(diǎn)是（　　　　　）

A．整體性 B．雙重性

C．全面性 D．局限

......

......

全國(guó)2006年7月高等教育自學(xué)考試刑事證據(jù)學(xué)試題

全國(guó)2006年7月高等教育自學(xué)考試

刑事證據(jù)學(xué)試題

課程代碼：00370

一、單項(xiàng)選擇題（本大題共10小題，每小題1分，共10分）

在每小題列出的四個(gè)備選項(xiàng)中只有一個(gè)是符合題目要求的，請(qǐng)將其代碼填寫(xiě)在題后的括號(hào)內(nèi)。錯(cuò)選、多選或未選均無(wú)分。

1．刑事訴訟證據(jù)區(qū)別于一般證據(jù)的最顯著標(biāo)志是（　　?。?/p>

A．客觀性

B．關(guān)聯(lián)性

C．時(shí)間性

D．合法性

2．與糾問(wèn)式訴訟相適應(yīng)的證據(jù)制度是（　　?。?/p>

A．法定證據(jù)制度

B．神示證據(jù)制度

C．罪從供定的證據(jù)制度

D．察言觀色的證據(jù)制度

3．下列規(guī)則中，不屬于規(guī)范采證程序規(guī)則的是（　　?。?/p>

A．意見(jiàn)證據(jù)排除規(guī)則

B．交叉詢問(wèn)規(guī)則

C．當(dāng)庭認(rèn)證規(guī)則

D．疑罪從無(wú)規(guī)則

4．物證的基本特征是（　　?。?/p>

A．客觀性、思想性、確定性

B．客觀性、思想性、間接性

C．客觀性、特定性、間接性

D．客觀性、特定性、思想性

5．下列詢問(wèn)證人的程序中符合法律規(guī)定的是（　　　）

A．詢問(wèn)證人一般應(yīng)當(dāng)通知證人到公安機(jī)關(guān)提供證言

B．詢問(wèn)不滿18歲的證人，應(yīng)當(dāng)通知其法定代理人到場(chǎng)

C．對(duì)拒不作證的人可以強(qiáng)制其作證

D．詢問(wèn)證人應(yīng)當(dāng)個(gè)別進(jìn)行

6．以下關(guān)于勘驗(yàn)、檢查筆錄的各項(xiàng)表述中正確的是（　　?。?/p>

A．勘驗(yàn)、檢查筆錄屬于言詞證據(jù)

B．勘驗(yàn)、檢查筆錄不是獨(dú)立的訴訟證據(jù)

C．勘驗(yàn)、檢查筆錄是對(duì)物證的一種固定方式

D．勘驗(yàn)、檢查筆錄是指文字記錄

7．偵查人員認(rèn)為必要的時(shí)候，可以強(qiáng)制進(jìn)行人身檢查的對(duì)象是（　　?。?/p>

A．被害人

B．犯罪嫌疑人

C．證人

D．被告人

8．以下關(guān)于實(shí)物證據(jù)的各項(xiàng)表述中正確的是（　　?。?/p>

A．實(shí)物證據(jù)即物證

B．實(shí)物證據(jù)一般只能從“靜態(tài)”上反映案件某一局部的事實(shí)

C．實(shí)物證據(jù)包括鑒定結(jié)論

D．實(shí)物證據(jù)都是間接證據(jù)

9．偵查終結(jié)時(shí)的證明標(biāo)準(zhǔn)是（　　?。?/p>

A．犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分

B．主要犯罪事實(shí)已經(jīng)查清

C．犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)之間沒(méi)有矛盾

D．主要犯罪事實(shí)基本查清

10．下列關(guān)于收集證據(jù)的表述中正確的是（　　　）

A．收集證據(jù)是法律賦予司法機(jī)關(guān)的職責(zé)

B．收集證據(jù)活動(dòng)只存在于偵查階段

C．收集證據(jù)是當(dāng)事人的訴訟義務(wù)

D．承辦刑事案件的律師收集證據(jù)具有強(qiáng)制性

二、多項(xiàng)選擇題（本大題共10小題，每小題2分，共20分）

在每小題列出的五個(gè)備選項(xiàng)中有二個(gè)至五個(gè)是符合題目要求的，請(qǐng)將其代碼填寫(xiě)在題后的括號(hào)內(nèi)。錯(cuò)選、多選、少選或未選均無(wú)分。

11．神示證據(jù)制度的證明方法主要有（　　　　?。?/p>

A．起誓

B．水審

C．火審

D．鐵審

E．決斗

12．下列規(guī)則中屬于證據(jù)證明力的規(guī)則有（　　　　?。?/p>

A．非法證據(jù)排除規(guī)則

B．證據(jù)開(kāi)示規(guī)則

C．傳聞證據(jù)規(guī)則

D．證據(jù)規(guī)則

E．補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)規(guī)則

13．以下關(guān)于證人資格的表述中正確的有（　　　　?。?/p>

A．證人既可以是自然人，也可以是單位

B．證人必須是知情人

C．證人必須是當(dāng)事人以外的人

D．承辦本案的司法工作人員不能作為本案中的證人

E．生理上、精神上有缺陷的人不能作證人

14．國(guó)家明確限定只能由指定的鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定的事項(xiàng)包括（　　　　?。?/p>

A．某些藥品的鑒定

B．農(nóng)藥的鑒定

C．指紋的鑒定

D．足跡的鑒定

E．毒藥的鑒定

15．鑒定人必須具備的條件包括（　　　　?。?/p>

A．具有專門知識(shí)

B．具有必要的鑒定手段

C．與鑒定涉及的案件及當(dāng)事人無(wú)利害關(guān)系

D．具有專業(yè)技術(shù)高級(jí)職稱

E．由司法機(jī)關(guān)指派或聘請(qǐng)

16．下列證據(jù)，屬于原始證據(jù)的有（　　　　?。?/p>

A．犯罪現(xiàn)場(chǎng)遺留的尸體、物品、痕跡

B．犯罪現(xiàn)場(chǎng)的照片、模型

C．被害人陳述

D．犯罪嫌疑人的口供

E．根據(jù)證人提供的犯罪嫌疑人體貌特征所制作的模擬畫(huà)像

17．我國(guó)刑事訴訟法對(duì)言詞、直接原則的貫徹體現(xiàn)在（　　　　?。?/p>

A．將開(kāi)庭前對(duì)公訴案件的實(shí)質(zhì)性審查改為程序性審查

B．克服了控審不分等弊端

C．賦予了合議庭審判權(quán)

D．理順了合議庭和審判委員會(huì)的關(guān)系

E．廢止了由法官出示物證等做法

18．一般情況下，下列證據(jù)中屬于直接證據(jù)的有（　　　　　）

A．被害人指認(rèn)犯罪分子的陳述

B．在犯罪嫌疑人家中發(fā)現(xiàn)的贓款、贓物

C．犯罪嫌疑人的供述和辯解

D．某些能夠再現(xiàn)犯罪經(jīng)過(guò)的視聽(tīng)資料

E．指認(rèn)出犯罪分子并陳述犯罪過(guò)程的目擊者證言

19．“有關(guān)犯罪的事實(shí)”是刑事訴訟中最重要的證明對(duì)象，其內(nèi)容包括（　　　　?。?/p>

A．犯罪嫌疑人的姓名、性別、年齡等

B．是否具有排除行為違法性或可罰性的事實(shí)

C．被告人的一貫表現(xiàn)

D．案件中的某些證據(jù)材料

E．犯罪行為與危害結(jié)果之間有無(wú)因果關(guān)系

20．下列關(guān)于舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)移與倒置的表述中正確的有（　　　　　）

A．我國(guó)法律明確規(guī)定查處刑訊逼供案件時(shí)，實(shí)行舉證責(zé)任倒置

B．舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移由法官酌定

C．舉證責(zé)任倒置是法律規(guī)定的

D．舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移是就整個(gè)罪的舉證責(zé)任而言的

E．舉證責(zé)任倒置只涉及部分案情

三、填空題（本大題共10小題，每小題1分，共10分）

請(qǐng)?jiān)诿啃☆}的空格中填上正確答案。錯(cuò)填、不填均無(wú)分。

21．刑事訴訟證據(jù)具有以下三個(gè)顯著特點(diǎn)：要受到時(shí)間的限制、會(huì)受到_______的制約、必須受到法律的約束。

22．司法認(rèn)知的主體限于_______。

23．刑事訴訟中的被害人，應(yīng)當(dāng)是遭受犯罪行為_(kāi)______侵害的人。

24．已經(jīng)結(jié)案的被告人為正在審理的案件作證，可視為_(kāi)______。

25．詢問(wèn)證人，應(yīng)當(dāng)告知他應(yīng)當(dāng)如實(shí)地提供證據(jù)、證言和有意作偽證或者_(dá)______要負(fù)的法律責(zé)任。

26．人民法院只應(yīng)承擔(dān)證明責(zé)任，而不承擔(dān)_______責(zé)任。

27．從產(chǎn)生的方式看，事實(shí)推定來(lái)自于司法人員根據(jù)_______的邏輯推理。

28．訴訟證明的主體包括國(guó)家司法機(jī)關(guān)和_______。

29．在訴訟法上確立無(wú)罪推定原則，其根本目的就是為了強(qiáng)調(diào)_______的舉證責(zé)任。

30．偵查實(shí)驗(yàn)時(shí)，禁止一切足以造成危險(xiǎn)、_______或者有傷風(fēng)化行為。

四、名詞解釋題（本大題共5小題，每小題3分，共15分）

31．證據(jù)能力

32．視聽(tīng)資料

33．辯護(hù)證據(jù)

34．法律推定

35．邏輯推理法

五、簡(jiǎn)答題（本大題共5小題，每小題5分，共25分）

36．簡(jiǎn)述司法實(shí)踐中使用書(shū)證容易發(fā)生的偏差及應(yīng)當(dāng)注意的問(wèn)題。

37．簡(jiǎn)述根據(jù)若干同案被告人的一致供述認(rèn)定案件中部分事實(shí)的情況。

38．鑒定結(jié)論有哪些特點(diǎn)？

39．簡(jiǎn)述傳來(lái)證據(jù)的證明作用。

40．簡(jiǎn)述忽視對(duì)物證、書(shū)證以及言詞證據(jù)固定、保全造成的危害。

六、論述題（本大題共2小題，每小題10分，共20分）

41．試論在司法實(shí)踐中確認(rèn)某一證據(jù)是否可信、可用需要審查的內(nèi)容。

42．試論對(duì)證據(jù)進(jìn)行科學(xué)有序排列組合的原則與方法。

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司法考試刑事訴訟法歷年試題及解析（上）7

93.本案中，由于被告人張某提起了上訴，第二審程序便正式啟動(dòng)了。在第二審的審理中，下列哪些說(shuō)法是正確的？

A.沒(méi)有提起上訴的被告人王某有權(quán)委托辯護(hù)人

B.提起上訴的被告人張某有權(quán)委托辯護(hù)人

C.被告人王某應(yīng)當(dāng)參加第二審的法庭調(diào)查

D.被告人王某應(yīng)當(dāng)參加第二審的法庭辯論

答案及解析：ABC 《高法解釋》第252條規(guī)定：“在第二審程序中，被告人除自行辯護(hù)外，還可以繼續(xù)委托第一審辯護(hù)人或者另行委托辯護(hù)人辯護(hù)。共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴或者人民檢察院只就第一審人民法院對(duì)部分被告人的判決提出抗訴的，其他同案被告人也可以委托辯護(hù)人辯護(hù)?！睋?jù)此，AB當(dāng)選?！陡叻ń忉尅返?56條規(guī)定：“共同犯罪案件，沒(méi)有提出上訴的和沒(méi)有對(duì)其判決提出抗訴的第一審被告人，應(yīng)當(dāng)參加法庭調(diào)查，并可以參加法庭辯論?！睋?jù)此，C當(dāng)選。

94.在本案中，由于被告人張某提出上訴，而被告人王某沒(méi)有提出上訴，下列哪些說(shuō)法是正確的？

A.原審人民法院應(yīng)當(dāng)只將張某的上訴狀和有關(guān)王某的案卷、證據(jù)移送上一級(jí)人民法院

B.原審人民法院應(yīng)當(dāng)將有關(guān)張某、王某的全部案卷、證據(jù)移送上一級(jí)人民法院

C.第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查，不受上訴范圍的限制

D.第二審人民法院發(fā)現(xiàn)對(duì)王某判處的刑罰有錯(cuò)誤，需要加重刑罰的，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序進(jìn)行再審

答案及解析：BCD 《刑訴法》第186條規(guī)定：“第二審人民法院應(yīng)當(dāng)就第一審判決認(rèn)定的事實(shí)和適用法律進(jìn)行全面審查，不受上訴或者抗訴范圍的限制。共同犯罪的案件只有部分被告人上訴的，應(yīng)當(dāng)對(duì)全案進(jìn)行審查，一并處理?！睋?jù)此，BC當(dāng)選。《高法解釋》第257條規(guī)定：“對(duì)事實(shí)清楚，證據(jù)充分，但判處的刑罰畸輕或者應(yīng)當(dāng)適用附加刑而沒(méi)有適用的案件，不得撤銷第一判決，直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑，也不得以事實(shí)不清或者證據(jù)不足，發(fā)回第一審人民法院重新審理。必須依法改判的，應(yīng)當(dāng)在第二審判決、裁定生效后，按照審判監(jiān)督程序重新審判?！睋?jù)此D當(dāng)選。

（2003年）

89.某大學(xué)教授在講授刑事訴訟法課時(shí)，讓學(xué)生回答如何理解“人民法院依法獨(dú)立行使審判權(quán)”原則，下列四個(gè)同學(xué)的回答中，正確的理解是：

A.甲同學(xué)認(rèn)為是指法官個(gè)人獨(dú)立審判案件，不受任何他人影響

B.乙同學(xué)認(rèn)為是指合議庭獨(dú)立審判案件，不受任何組織或個(gè)人的影響

C.丙同學(xué)認(rèn)為是指法院獨(dú)立審判案件，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉

D.丁同學(xué)認(rèn)為是指法院依法獨(dú)立審判案件，上級(jí)法院不能對(duì)下級(jí)法院正在審理的具體案件如何處理發(fā)布指示或命令

答案及解析：CD 刑事訴訟法第5條規(guī)定：人民法院依照法律規(guī)定獨(dú)立行使審判權(quán)，人民檢察院依照法律規(guī)定獨(dú)立行使檢察權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。人民法院、人民檢察院在依法獨(dú)立行使職權(quán)過(guò)程中，必須接受中國(guó)共產(chǎn)***的領(lǐng)導(dǎo)，必須接受各級(jí)人民代表大會(huì)的監(jiān)督并向其報(bào)告工作。故A、B項(xiàng)錯(cuò)誤，C正確。憲法第127條第2款規(guī)定：“人民法院監(jiān)督地方各級(jí)人民法院和專門人民法院的審判工作，上級(jí)人民法院監(jiān)督下級(jí)人民法院的審判工作?！边@表明上下級(jí)人民法院之間的關(guān)系不是領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，而是監(jiān)督關(guān)系。根據(jù)這一規(guī)定，上級(jí)人民法院不能直接指揮命令下級(jí)人民法院如何進(jìn)行審判，只能對(duì)下級(jí)人民法院在審判活動(dòng)中是否正確適用法律進(jìn)行審查監(jiān)督。故D正確。法律教育網(wǎng)

90.某傷害案，由于犯罪嫌疑人系當(dāng)?shù)毓簿志珠L(zhǎng)的兒子，當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)對(duì)被害人的報(bào)案作出了不立案的處理決定。被害人不服，向檢察院提出，要求檢察院對(duì)此進(jìn)行監(jiān)督。人民檢察院應(yīng)當(dāng)如何處理？

A.應(yīng)該改變管轄，直接由檢察院對(duì)此案進(jìn)行立案?jìng)刹?

B.檢察委員會(huì)可以作出決定，要求該局長(zhǎng)回避

C.可以直接書(shū)面通知公安機(jī)關(guān)立案

D.可以要求公安機(jī)關(guān)說(shuō)明不立案的理由，如果認(rèn)為理由不能成立，可以書(shū)面通知公安機(jī)關(guān)立案

答案及解析：BD 依刑事訴訟法第87條規(guī)定，人民檢察院認(rèn)為公安機(jī)關(guān)對(duì)應(yīng)當(dāng)立案?jìng)刹榈陌讣涣競(jìng)刹榈?，或者被害人認(rèn)為公安機(jī)關(guān)對(duì)應(yīng)當(dāng)立案?jìng)刹榈陌讣涣競(jìng)刹椋蛉嗣駲z察院提出的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)要求公安機(jī)關(guān)說(shuō)明不立案的理由。人民檢察院認(rèn)為公安機(jī)關(guān)不立案理由不能成立的，應(yīng)當(dāng)通知公安機(jī)關(guān)立案，公安機(jī)關(guān)接到通知后應(yīng)當(dāng)立案。故A、C項(xiàng)錯(cuò)誤，D正確。依刑事訴訟法第30條規(guī)定， 審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應(yīng)當(dāng)分別由院長(zhǎng)、檢察長(zhǎng)、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定；院長(zhǎng)的回避，由本院審判委員會(huì)決定；檢察長(zhǎng)和公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的回避，由同級(jí)人民檢察院檢察委員會(huì)決定。故B正確。

91.在某案的法庭審判過(guò)程中，被告人的母親張某對(duì)公訴人不滿，沖進(jìn)審判區(qū)，出言辱罵，并將一茶杯向公訴人擲去，嚴(yán)重?cái)_亂了法庭秩序。對(duì)張某這一行為的下列處理辦法中正確的是：

A.合議庭當(dāng)庭以藐視法庭罪判處其有期徒刑1年

B.審判長(zhǎng)決定將其強(qiáng)行帶出法庭

C.審判長(zhǎng)決定處1000元以下罰款

D.經(jīng)院長(zhǎng)批準(zhǔn)，處15日以下拘留

答案及解析：BD 依刑事訴訟法第161條規(guī)定，在法庭審判過(guò)程中，如果訴訟參與人或者旁聽(tīng)人員違反法庭秩序，審判長(zhǎng)應(yīng)當(dāng)警告制止。對(duì)不聽(tīng)制止的，可以強(qiáng)行帶出法庭；情節(jié)嚴(yán)重的，處以一千元以下的罰款或者十五日以下的拘留。罰款、拘留必須經(jīng)院長(zhǎng)批準(zhǔn)。被處罰人對(duì)罰款、拘留的決定不服的，可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)復(fù)議。復(fù)議期間不停止執(zhí)行。對(duì)聚眾哄鬧、沖擊法庭或者侮辱、誹謗、威脅、毆打司法工作人員或者訴訟參與人，嚴(yán)重?cái)_亂法庭秩序，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。故B、D 項(xiàng)正確。C錯(cuò)在未經(jīng)院長(zhǎng)批準(zhǔn)。

92.犯罪嫌疑人甲于1994年因瑣事將鄰居捅成輕傷后逃跑，2000年春節(jié)他以為沒(méi)事，回家過(guò)年，被害人發(fā)現(xiàn)后到當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)報(bào)案，要求追究其刑事責(zé)任，公安機(jī)關(guān)決定立案?jìng)刹椋⑵渚辛?，?bào)請(qǐng)人民檢察院批準(zhǔn)逮捕。那么，對(duì)此案應(yīng)當(dāng)如何處理？

A.人民檢察院應(yīng)當(dāng)作出不批準(zhǔn)逮捕的決定

B.人民檢察院應(yīng)當(dāng)作出退回補(bǔ)充偵查的決定

C.公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)作出撤銷案件的決定

D.公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)釋放嫌疑人，并發(fā)給釋放證明

答案及解析：ACD B項(xiàng)錯(cuò)誤，按照《六機(jī)關(guān)規(guī)定》第27條的規(guī)定，人民檢察院審查公安機(jī)關(guān)提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕的案件，應(yīng)當(dāng)作出批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)逮捕的決定，對(duì)報(bào)請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕的案件不另行偵查。而按照刑事訴訟法第69條的規(guī)定，人民檢察院應(yīng)當(dāng)自接到公安機(jī)關(guān)提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕書(shū)后的七日以內(nèi)，作出批準(zhǔn)逮捕或者不批準(zhǔn)逮捕的決定。人民檢察院不批準(zhǔn)逮捕的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在接到通知后立即釋放，并且將執(zhí)行情況及時(shí)通知人民檢察院。對(duì)于需要繼續(xù)偵查，并且符合取保候?qū)?、監(jiān)視居住條件的，依法取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住。據(jù)此，可以直接選出AD兩項(xiàng)。C項(xiàng)也是正確的，因?yàn)樵摪敢呀?jīng)過(guò)了追訴時(shí)效，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)作出撤銷案件的決定。

93.某公安機(jī)關(guān)接到群眾報(bào)案，稱鄰居何某墜樓而死，公安機(jī)關(guān)立即派人到現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行了現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)。如果此事要作為一起刑事案件立案的話，那么在立案階段應(yīng)當(dāng)查明的事項(xiàng)是：

A.何某死亡的準(zhǔn)確時(shí)間

B.何某是跳樓自殺還是他人謀殺

C.如果是他人謀殺，犯罪嫌疑人是誰(shuí)

D.如果是他人謀殺，作案人的動(dòng)機(jī)是什么

答案及解析：B 刑事訴訟法第86條規(guī)定，人民法院、人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)對(duì)于報(bào)案、控告、舉報(bào)和自首的材料，應(yīng)當(dāng)按照管轄范圍，迅速進(jìn)行審查，認(rèn)為有犯罪事實(shí)需要追究刑事責(zé)任的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)立案；認(rèn)為沒(méi)有犯罪事實(shí)，或者犯罪事實(shí)顯著輕微，不需要追究刑事責(zé)任的時(shí)候，不予立案，并且將不立案的原因通知控告人。控告人如果不服，可以申請(qǐng)復(fù)議。故選B.

94.某市檢察院以劉某犯有搶劫罪向市中級(jí)法院提起公訴，法院受理后認(rèn)為該案不需要判處無(wú)期徒刑以上刑罰。對(duì)此案，該法院下列做法中正確的是：

A.駁回檢察院的起訴

B.將案件交由下級(jí)法院審理

C.繼續(xù)審理本案

D.向上級(jí)法院請(qǐng)示可否審理

答案及解析：BC 《高法解釋》第4條規(guī)定：“人民檢察院認(rèn)為可能判處無(wú)期徒刑、死刑而向中級(jí)人民法院提起公訴的普通刑事案件，中級(jí)人民法院受理后，認(rèn)為不需要判處無(wú)期徒刑以上刑罰的，可以依法審理，不再交基層人民法院審理?！惫蔬xB、C項(xiàng)。

95.在某自訴案件的審理程序中，法庭主持雙方當(dāng)事人對(duì)一刑事自訴案件進(jìn)行了調(diào)解，雙方協(xié)商一致達(dá)成協(xié)議，但當(dāng)法院向自訴人送達(dá)調(diào)解書(shū)時(shí)，自訴人發(fā)現(xiàn)調(diào)解書(shū)中的內(nèi)容發(fā)生了不利于己的重大變化。該自訴人下列何種做法是正確的？

A.接受調(diào)解書(shū)，然后提出上訴

B.接受調(diào)解書(shū)，然后重新起訴

C.拒絕在送達(dá)回執(zhí)上簽字

D.要求法院判決

答案及解析：CD 依《刑訴解釋》第200條規(guī)定，調(diào)解應(yīng)當(dāng)在自愿、合法，不損害國(guó)家、集體和其他公民利益的前提下進(jìn)行。調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)制作刑事自訴案件調(diào)解書(shū)，由審判人員和書(shū)記員署名，并加蓋人民法院印章。調(diào)解書(shū)經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后即發(fā)生法律效力。調(diào)解沒(méi)有達(dá)成協(xié)議或者調(diào)解書(shū)簽收前當(dāng)事人反悔的，人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行判決。故選C、D項(xiàng)。

（2004年）

90.何某不服一審人民法院以故意傷害罪判處其12年有期徒刑的判決，但又因故耽誤上訴期限。障礙消除后，何某申請(qǐng)繼續(xù)進(jìn)行應(yīng)當(dāng)在期滿前完成的上訴活動(dòng)，必須滿足什么條件？

A.何某耽誤期間是由于不能抗拒的原因或者有其他正當(dāng)理由

B.在障礙消除后5日內(nèi)何某提出上訴

C.繼續(xù)應(yīng)當(dāng)在期滿以前提出上訴的申請(qǐng)，需要由辯護(hù)人為其提出

D.經(jīng)人民法院查證屬實(shí)，裁定允許

答案及解析：ABD 本題考察的是期間的耽誤?！缎淌略V訟法》第八十條明確規(guī)定，當(dāng)事人由于不能抗拒的原因或者其他正當(dāng)理由而耽誤期限的，在障礙消除后五日以內(nèi)，可以申請(qǐng)繼續(xù)進(jìn)行應(yīng)當(dāng)在期滿以前完成的訴訟活動(dòng)。前款申請(qǐng)是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定。所以本題答案為ABD.

91.涉嫌搶劫罪的張某在審查起訴期間準(zhǔn)備委托辯護(hù)人，下列人員中，誰(shuí)可以接受委托作他的辯護(hù)人？

A.張某的朋友徐某，因犯故意傷害罪被法院判處有期徒刑1年緩刑2年，正在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)

B.張某的父親，在本市法院任審判員

C.張某的叔叔，已加入日本國(guó)籍

D.張某的朋友王某，本市出租汽車駕駛員

答案及解析： BD 人民法院《刑訴解釋》第三十三條規(guī)定，人民法院審判案件過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)充分保證被告人行使刑事訴訟法第三十二條規(guī)定的辯護(hù)權(quán)利。但下列人員不得被委托擔(dān)任辯護(hù)人：（一）被宣告緩刑和刑罰尚未執(zhí)行完畢的人；（二）依法被剝奪、限制人身自由的人；（三）無(wú)行為能力或者限制行為能力的人；（四）人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員；（五）本院的人民陪審員；（六）與本案審理結(jié)果有利害關(guān)系的人；（七）外國(guó)人或者無(wú)國(guó)籍人。前款第（四）、（五）、（六）、（七）項(xiàng)規(guī)定的人員，如果是被告人的近親屬或者監(jiān)護(hù)人，由被告人委托擔(dān)任辯護(hù)人的，人民法院可以準(zhǔn)許。本題中答案A為被宣告緩刑和刑罰尚未執(zhí)行完畢的人，不可以當(dāng)辯護(hù)人，答案B為其近親屬是可以的，答案C張某的叔叔，已加入日本國(guó)籍，不是近親屬不可以當(dāng)辯護(hù)人，答案D是一般的非律師是可以的。

92.在宣告判決前人民檢察院要求撤回起訴，人民法院作出準(zhǔn)許撤訴裁定后人民檢察院又對(duì)該案重新起訴的，什么情況下人民法院應(yīng)當(dāng)受理？

A.依據(jù)新的事實(shí)重新起訴

B.提出新的證據(jù)材料重新起訴

C.對(duì)同一事實(shí)以新的罪名重新起訴

D.依據(jù)新的法律規(guī)定重新起訴

答案及解析： AB 本題考察的是檢察院撤訴的效力。人民法院《刑訴解釋》第一百一十七條中規(guī)定，案件經(jīng)審查后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)不同情況分別處理：（一）對(duì)于不屬于本院管轄或者被告人不在案的，應(yīng)當(dāng)決定退回人民檢察院；（二）對(duì)于不符合本解釋第一百一十六條第（二）至（九）項(xiàng)規(guī)定之一，需要補(bǔ)送材料的，應(yīng)當(dāng)通知人民檢察院在三日內(nèi)補(bǔ)送；（三）對(duì)于根據(jù)刑事訴訟法第一百六十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定宣告被告人無(wú)罪，人民檢察院依據(jù)新的事實(shí)、證據(jù)材料重新起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理；（四）依照本解釋第一百七十七條規(guī)定，人民法院裁定準(zhǔn)許人民檢察院撤訴的案件，沒(méi)有新的事實(shí)、證據(jù)，人民檢察院重新起訴的，人民法院不予受理；（五）對(duì)于符合刑事訴訟法第十五條第（二）至（六）項(xiàng)規(guī)定的情形的，應(yīng)當(dāng)裁定終止審理或者不予受理；（六）對(duì)于被告人真實(shí)身份不明，但符合刑事訴訟法第一百二十八條第二款規(guī)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。其中對(duì)于第（四），人民法院裁定準(zhǔn)許人民檢察院撤訴的案件，原則上不可以以同樣的事實(shí)和理由再起訴，除非是有新的事實(shí)、證據(jù)。

93.法庭審理一起盜竊案。辯護(hù)律師出示、宣讀了一份其本人在審查起訴階段向證人王某調(diào)查的談話筆錄，證明盜竊案件發(fā)生時(shí)，被告人與證人王某在一起看電視，沒(méi)有作案時(shí)間。公訴人對(duì)談話筆錄提出了質(zhì)證意見(jiàn)。下列缺乏法律依據(jù)的質(zhì)證意見(jiàn)是：

A.此談話筆錄僅由辯護(hù)人與證人二人談話形成，不合法

B.此談話筆錄只有證人王某簽字而沒(méi)有按手印，無(wú)效

C.此談話筆錄在王某家中形成，不合法

D.辯護(hù)人找王某調(diào)查未經(jīng)辦案機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，不合法

答案及解析： ABCD 《刑事訴訟法》第三十七條規(guī)定，辯護(hù)律師經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位和個(gè)人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料，也可以申請(qǐng)人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，或者申請(qǐng)人民法院通知證人出庭作證。辯護(hù)律師經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可，并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料。所以，該談話筆錄僅由辯護(hù)人與證人二人談話形成，只有證人王某簽字而沒(méi)有按手印，在王某家中形成等都是可以的，而由于這是辯護(hù)律師向一般的證人調(diào)查取證，對(duì)此不需要辦案機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。法律教育網(wǎng)

94.一審程序中有下列何種情形，二審人民法院應(yīng)該撤銷原判，發(fā)回原審法院重新審判？

A.對(duì)不復(fù)雜的共同犯罪案件適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼?

B.適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼墓V案件，檢察人員沒(méi)有出庭的

C.一審合議庭的書(shū)記員應(yīng)回避而未回避的

D.適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼淖栽V案件，開(kāi)庭審理中被告人委托的辯護(hù)人沒(méi)有出庭的

答案及解析： C 《刑事訴訟法》第一百八十九條和第一百九十一條規(guī)定，第二審人民法院對(duì)不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過(guò)審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：（一）原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確、量刑適當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；（二）原判決認(rèn)定事實(shí)沒(méi)有錯(cuò)誤，但適用法律有錯(cuò)誤，或者量刑不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)改判；（三）原判決事實(shí)不清楚或者證據(jù)不足的，可以在查清事實(shí)后改判；也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。第二審人民法院發(fā)現(xiàn)第一審人民法院的審理有下列違反法律規(guī)定的訴訟程序的情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判：（一）違反本法有關(guān)公開(kāi)審判的規(guī)定的；（二）違反回避制度的；（三）剝奪或者限制了當(dāng)事人的法定訴訟權(quán)利，可能影響公正審判的；（四）審判組織的組成不合法的；（五）其他違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公正審判的。

95.曲某因涉嫌爆炸罪被檢察機(jī)關(guān)提起公訴。某市中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，曲某的犯罪行為雖然使公私財(cái)物遭受了重大損失，也沒(méi)有法定減輕處罰情節(jié)，但根據(jù)案件特殊情況，可以在法定刑以下判處刑罰，于是判處曲某有期徒刑8年。曲某在法定期間內(nèi)沒(méi)有提出上訴，檢察機(jī)關(guān)也沒(méi)有提出抗訴。該案在程序上應(yīng)當(dāng)如何處理？

A.在上訴、抗訴期滿后3日內(nèi)報(bào)請(qǐng)上一級(jí)人民法院復(fù)核

B.如果上一級(jí)人民法院同意原判，應(yīng)當(dāng)逐級(jí)報(bào)請(qǐng)人民法院核準(zhǔn)

C.如果上一級(jí)人民法院不同意在法定刑以下判處刑罰，應(yīng)在改判后逐級(jí)報(bào)請(qǐng)人民法院核準(zhǔn)

D.人民法院予以核準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)作出核準(zhǔn)裁定書(shū)

答案及解析：ABD 本題考察的是在法定刑以下判處刑罰的程序，人民法院《刑訴解釋》第十四章“在法定刑以下判處刑罰和適用特殊情況假釋的核準(zhǔn)程序”中予以明確的規(guī)定，具體內(nèi)容為：根據(jù)刑法第六十三條第二款規(guī)定報(bào)請(qǐng)人民法院核準(zhǔn)在法定刑以下判處刑罰的案件，按下列情形分別處理：（一）被告人不提出上訴、人民檢察院不提出抗訴的，在上訴、抗訴期滿后三日內(nèi)報(bào)請(qǐng)上一級(jí)人民法院復(fù)核。上一級(jí)人民法院同意原判的，應(yīng)當(dāng)逐級(jí)報(bào)請(qǐng)人民法院核準(zhǔn)；上一級(jí)人民法院不同意原判的，應(yīng)當(dāng)裁定發(fā)回重新審判或者改變管轄，按照第一審程序重新審理。原判是由基層人民法院作出的，高級(jí)人民法院可以指定中級(jí)人民法院按照第一審程序重新審理；（二）被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的案件，應(yīng)當(dāng)按照第二審程序?qū)徖?。上訴或者抗訴無(wú)理的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判，并按照本條第（一）項(xiàng)規(guī)定的程序逐級(jí)報(bào)請(qǐng)人民法院核準(zhǔn)。上訴或者抗訴有理的，應(yīng)當(dāng)依法改判。改判后仍判決在法定刑以下處以刑罰的，按照本條第（一）項(xiàng)規(guī)定的程序逐級(jí)報(bào)請(qǐng)人民法院核準(zhǔn)。報(bào)請(qǐng)人民法院核準(zhǔn)在法定刑以下判處刑罰的案件，應(yīng)當(dāng)報(bào)送報(bào)請(qǐng)核準(zhǔn)案件的結(jié)案報(bào)告、判決書(shū)各十五份，以及全案訴訟卷宗和證據(jù)。人民法院復(fù)核在法定刑以下判處刑罰的案件，予以核準(zhǔn)的，作出核準(zhǔn)裁定書(shū)；不予核準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)撤銷原判決、裁定，發(fā)回原審人民法院重新審判或者指定其他下級(jí)人民法院重新審判。

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